В целях недопущения «двойной защиты» Совет рекомендует адвокатам учитывать в своей профессиональной деятельности следующее.

Адвокат, принявший поручение доверителя на защиту по уголовному делу на основании соглашения, участвует в уголовном деле до полного исполнения принятых на себя обязательств, за исключением случаев, предусмотренных законодательством и (или) разъяснениями Комиссии Федеральной палаты адвокатов по этике и стандартам, утвержденными Советом Федеральной палаты адвокатов (п.17 Стандарта осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве).

Адвокат, принявший поручение по осуществлению защиты по соглашению, обязан участвовать не только в процессуальных действиях, проводимых следователем (дознавателем), но и в судебно-контрольном производстве в первой и апелляционных инстанциях (при избрании, изменении и продлении меры пресечения, мер процессуального принуждения, обжаловании действий (бездействия) и решений, принимаемых в порядке, предусмотренном ст.125 УПК РФ, и др.) (п.3 рекомендаций Совета ФПА РФ об обеспечении непрерывности защиты по назначению).

В случаях невозможности участия защитника по соглашению по уважительной причине в отдельных следственных действиях или судебных заседаниях, в том числе, проводимых в рамках судебно-контрольного производства, он обязан получить от своего доверителя согласие на замену его другим защитником на время невозможности его участия в таких следственных действиях (судебных заседаниях), а также в рамках соглашения организовать такую замену защитника вплоть до подготовки необходимых процессуальных документов.

При этом, защитник по соглашению не вправе без уважительных причин не являться в судебные заседания либо иным способом умышленно затягивать судебные процессы, искусственно создавать ситуацию «двойной защиты» и, в связи с этим, инициировать привлечение к участию в уголовном деле другого защитника на основании ст.51 УПК РФ.

Такие действия (бездействие) защитника в уголовном судопроизводстве подрывают честь и достоинство адвокатской профессии, умаляют престиж адвокатуры, а потому должны влечь строгую дисциплинарную ответственность виновных лиц (п.2.2. Решения Совета ФПА РФ «О двойной защите»).

При поступлении жалоб доверителей, адвокатов и (или) сообщений уполномоченных органов на такие действия (бездействие) защитников по соглашению, адвокатская палата будет принципиально реагировать на такие обращения, путем возбуждения дисциплинарных производств.

Следует отметить, что недопустимо осуществление адвокатами защиты по назначению наряду с адвокатами, осуществляющими защиту тех же лиц на основании соглашения, за исключением случая, когда отказ от защитника по назначению при наличии у того же лица защитника по соглашению может быть не принят дознавателем, следователем или судом по причинам, когда процессуальное поведение защитника по соглашению, либо поведение подозреваемого, обвиняемого при реализации права на свободный выбор защитника, будучи явно недобросовестным, ущемляет конституционные права других участников судопроизводства.

Процессуальное решение лица или органа, осуществляющего производство по уголовному делу, которым отклонен заявленный отказ от защитника по назначению, не содержащее таких мотивировки и обоснования с приведением конкретных фактических обстоятельств, свидетельствующих о дезорганизации защитником по соглашению и (или) подозреваемым, обвиняемым хода досудебного или судебного процесса, а принятое в порядке дискреции с одной лишь ссылкой на ч. 2 ст. 52 УПК РФ, не может как явно не соответствующее требованиям ч. 4 ст. 7 УПК РФ и позиции Конституционного Суда РФ служить законным и достаточным основанием для дублирования защитой по назначению защиты по соглашению и вынуждает назначенного защитника устраниться от участия в деле (п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве», Постановление Конституционного суда РФ от 17.07.2019г. №28-П «По делу о проверке конституционности статей 50 и 52 УПК РФ в связи с жалобой гражданина Ю.Ю.Кавалерова», п. 2.1. Решения Совета ФПА РФ «О двойной защите» от 27.09.2013г.).

Не являются «двойной защитой» случаи назначения адвоката в порядке ч. 3, 4 ст. 50 УПК РФ в связи с невозможностью явки адвоката, участвующего в деле по соглашению или по назначению (обоснованная замена адвоката).

На основании вышеизложенного, руководствуясь подпунктами 12, 13 пункта 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Совет Тульской областной адвокатской палаты, постановляет дать нижеуказанные разъяснения и рекомендации касательно алгоритма действий адвоката в ситуации «двойной защиты».

1. Адвокат, принявший поручение на осуществление защиты по назначению, обязан явиться к инициатору заявки, представить ордер и предъявить удостоверение, после чего выяснить, имеется ли у подзащитного защитник по назначению или соглашению и если да, то установить, по какой причине назначен он и какие решения принимались в отношении других защитников, потребовать копии соответствующих процессуальных документов.

2. Адвокат обязан изучить материалы дела, с которыми он имеет право знакомиться на соответствующей стадии процесса и выяснить, имелся и имеется ли у подзащитного другой защитник.

3. Адвокат обязан выяснить у подзащитного, имеется ли у него защитник, отказывался ли он других защитников, отказывается ли он от него, как защитника по назначению, и разъяснить ему порядок оформления такого отказа.

4. При наличии письменного отказа от него как защитника по назначению, адвокату необходимо поддержать это заявление и получить по такому отказу процессуальное решение органа, осуществляющего производство по делу.

Если отказ от защитника по назначению, при наличии у того же лица защитника по соглашению, не принят органом, осуществляющим производство по делу, соответствующее решение должно содержать указание на явное недобросовестное поведение (1) подозреваемого, обвиняемого и/или защитника (защитников) по соглашению при реализации права на свободный выбор защитника (2), что ущемляет конституционные права других участников судопроизводства (3) с приведением конкретных фактических обстоятельств, подтверждающих обоснованность этого вывода (4) (Постановление КС РФ от 17 июля 2019г. №28-П, п. 18, Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве».).

5. Если у подзащитного имеется защитник, то адвокат, принявший поручение по назначению, обязан удостовериться в надлежащем уведомлении такого защитника в установленный законом срок и потребовать копию процессуального решения, в котором надлежащим образом мотивировано назначение защитника в порядке статей 50, 51 УПК РФ при наличии защитника по соглашению или по назначению, а также удостовериться, что с даты, на которую приглашался ранее принявший поручение защитник, прошло более 5 суток (либо 24 часа с момента фактического задержания или заключения под стражу подзащитного).

6. Адвокат, принявший поручение по назначению, должен принять меры к тому, чтобы связаться с защитником, от которого подзащитный не отказывался и который не отведен от участия в деле в установленном порядке, и выяснить его позицию по вышеуказанным вопросам, в т.ч. и о том, был ли он уведомлен о проведении соответствующего процессуального действия.

7. Когда участвующий в уголовном деле защитник по соглашению или по назначению был надлежащим образом уведомлен и в течение 5 суток (либо 24 часов с момента фактического задержания или заключения под стражу подзащитного) не может принять участие в следственных (процессуальных) действиях и судебных заседаниях, а в случае отказа от защитника по назначению имеется мотивированное процессуальное решение, соответствующее требованиям, изложенным в п.4 Алгоритма, назначенный в порядке статьи 50 УПК РФ адвокат обязан принять на себя защиту.

Особенности участия защитника по назначению в судебных заседаниях в рамках судебно-контрольного производства.

7.1. При рассмотрении в суде ходатайств об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу необходимо учитывать, что такие материалы должны рассматриваться в течение 8 часов с момента их поступления в суд, таким образом, защитнику по назначению рекомендуется выяснять возможность явки защитника по соглашению в разумный срок, позволяющий суду рассмотреть такое ходатайство без нарушения указанных временных рамок, а в случае объективной невозможности такой явки и возможности явиться позднее, защитнику по назначению рекомендуется заявлять ходатайство о продлении задержания на срок не более 72 часов в целях обеспечения участия защитника по соглашению для представления им дополнительных доказательств (в случае наличия такой необходимости).

7.2. При рассмотрении ходатайств о продлении мер пресечения в судебном порядке, необходимо учитывать, что такие ходатайства представляются в суд не позднее чем за 7 суток до истечения срока меры пресечения и рассматриваются не позднее 5 суток со дня получения ходатайства судом. Соответственно, защитнику по назначению рекомендуется выяснять возможность явки в разумный срок защитника по соглашению, позволяющий суду рассмотреть такое ходатайство без нарушения указанных временных рамок, а в случае объективной невозможности такой явки и возможности у защитника по соглашению явиться позднее, защитнику по назначению рекомендуется заявить ходатайство об отложении судебного заседания в целях обеспечения участия защитника по соглашению (в случае наличия такой необходимости).

7.3. Такие же действия необходимо предпринимать и при апелляционном рассмотрении жалоб и представлений на судебные акты, принимаемые в порядке судебно-контрольного производства, учитывая при этом, что решение по ним принимается не позднее 3 суток со дня их поступления.

8. Защитник по назначению, за исключением случаев, оговоренных выше, не вправе принимать участие (в том числе, продолжать ранее начатое им участие) в следственных (процессуальных) действиях и судебных заседаниях:

8.1. при наличии у подзащитного защитника по соглашению, от которого он не отказался и который не отведен от участия в деле в порядке и на основаниях, предусмотренных законом;

8.2. в случае, если защитник по соглашению, ранее участвовавший по делу, в дальнейшем имеет возможность явиться для производства процессуальных действий, при этом подзащитным заявлен отказ от защитника по назначению, а орган, осуществляющий производство по делу, отказал в удовлетворении такого заявления и не мотивировал надлежащим образом свое процессуальное решение;

8.3. в случае вступления в дело защитника по соглашению, ранее не принимавшего участия в деле, когда подзащитным заявлен отказ от защитника по назначению, а орган, осуществляющий производство по делу, отказал в таком заявлении и не мотивировал надлежащим образом свое процессуальное решение.

В подобных случаях адвокат должен обратиться в Адвокатскую палату для согласования позиции по сложившейся ситуации и только после получения соответствующих разъяснений имеет право подать в орган, осуществляющий производство по делу, способом, который позволяет подтвердить этот факт (под аудиопротоколирование, под подпись, электронной почтой, через приемную уполномоченного органа, сообщением в мессенджере и т.д.) заявление, в котором должен указать на причины невозможности участвовать в следственных (процессуальных) действиях и судебных заседаниях в качестве защитника по назначению, после чего имеет право из места проведения процессуального действия удалиться (самоустраниться). Исходя из положений ст.243 УПК РФ, ст.12 КПЭА, покинуть зал судебного заседания адвокат имеет право только с разрешения председательствующего судьи, либо дождаться перерыва в судебном заседании либо его отложения, а затем уже выйти из процесса. Такие действия защитника по назначению не могут расцениваться как отказ от защиты и являются не только правомерными, но и обязательными.

Самоустранение является исключительной мерой реагирования на незаконные действия органа, осуществляющего производство по уголовному делу, когда адвокат не имеет законной возможности осуществлять свои процессуальные полномочия, принимая все разумные и достаточные меры для защиты прав и законных интересов подзащитного, включая последующее обжалование   незаконных (по мнению доверителя и (или) по убеждению   адвоката) действий (бездействия) суда или лиц, производящих предварительное расследование, в установленном уголовно-процессуальном порядке.